編集者注:先月、不動産の家主とテナントに対する破産問題に対処しました。 それは§365について話すために私たちを必要としましたが、非居住性不動産の不動産リースを扱う部分だけです。 しかし、セクション365はそれ以上に多くのことをカバーしています。 今月は、執行契約と破産コード§365dealswithそれらの方法を議論します。

破産法§365(a)は、”裁判所の承認を受けた受託者は、債務者の執行契約または期限切れのリースを引き受けるか拒否することができる”と規定しています。”あなたは考えるだろうこれらの言葉はシンプルで簡単です。 あなたは間違っているでしょう。 これは長いですね。 それは特別な利益の法律でライフルされています。 Caselawは、その様々なサブセクションを解釈する際に混合されます。 “執行契約”という用語でさえ、最初の赤面に現れるよりも複雑です。

“執行契約”という用語は、コードでは定義されていません。 それは直感的に見えるかもしれません—しかし、瞬間の反射で、我々はそれが破産の外で何を意味するのかを意味することができないことがわかります。 それはこれです：州法では、”執行契約”はどちらの側でも実行されていない契約です。 これを破産に適用し、すべての債権者の請求は執行者になります契約。 これは、受託者が選択し、仮定すると拒否するwhichclaimsを選択することができることを示唆しているだろう。 しかし破産の全考えは私達が要求の比例配分を取扱うことである。 ピッキングとchoosingは、これまでのところ、起草者は何か他のものをbeenthinkingている必要があります比例からです。 この当惑に直面して、裁判所の多くは、我々は後半、greatProfに関連付ける定義に戻って落ちました。 Vern Countryman-いわゆる”Countryman定義”は、”執行契約”が

Countryman,”執行契約inBankruptcy:パートI.,”57Minn.L.Rev. 439, 469 (1973).

売り手はの負荷を提供することに同意した取引を検討してください年間毎月widgets、買い手は配達後10日を支払うことにします。売り手が三ヶ月後に配信を中断したと仮定し、またはthebuyerが支払うことを停止したと仮定します。 どちらかによる違反は、他の人の義務を言い訳するように見えるでしょう。 このケースは、少なくとも、国に合っているようです定義。 それはCountrymanが何をしていたか合理的に明確なようです。 一方の”執行契約”と他方の”securityinterest”を区別するためにHewanted。 これがなぜ重要であるかを確認するには、apromiseがtransf1百万を支払うと引き換えに譲受人にウィジェットを転送する譲受人のケースを考えてみましょう。 購入者は所有権を取得しますが、その後、支払うことなくbankruptcy。 また、ウィジェットは、offiling時に、わずか6 600,000の価値があると仮定します。 当事者の権利は何ですか？ 契約はセキュリティ契約であり、権利は容認できるほど明確です。 Thetransferor/売り手は、ウィジェット上の最初のdibsを持っており、def400,000のためのdeficiencyclaimを保持します。

債務者が第11章にある場合、受託者（または、より可能性が高い、所有債務者（DIP）、受託者として機能）は、より多くを行うことができます：彼は”契約を書き換える”と、それが6 600,000の現在価値を持っている限り、拘束力のある担保債権者に新しい契約を課すことができます。 例えば、債務者がsixpercentで割り引かれる$81,500の10の支払を提供することを仮定しなさい。 この支払いストリームの現在価値は$600,000です。 Sixpercentが”正しい”レートである場合、裁判所はこれらの債権者に計画を課すことができます。 しかし、裁判所は、経済学が同じかもしれないにもかかわらず、取引が執行契約である場合、そのようなことは何もできません。

契約が執行契約である場合、権利は同様に明確であり、劇的に異なります。 DIPは仮定するか、または拒絶するかもしれません。 しかしassumemeansは”トートで仮定する”—そのすべてのattendantobligationsとの契約を前提とし、スケールダウンや書き換えについてのナンセンスはありません。 または、彼は財産を返還しなければならないことを意味する”トートで拒否する”必要があります（anyshortfallのために無担保請求が残っています）。 ディップはどちらをすべきですか？その質問に対する答えは、取引の価値に依存するはずです。 契約が不動産に負担がかかる場合、彼は拒否するべきです（国はそれを価値のない財産を放棄するアナログと考えるように私たちに警告しました）。それが不動産の利益であるならば、彼はそれを第三者に割り当てるか、または（weshallが下記を参照するように）それを仮定するべきです。

DIPは、仮定するか拒否するかを決定する”ビジネス判断”の領域内で行動しなければならないが、裁判所は彼を推測することを熱望していない。 でも、”ビジネス判断”の中で、しかし、DIPcannotは気まぐれに仮定します。 彼は”治療し、保証する必要があります。”すなわち、彼は破産法§365(b)の指示に従わなければならない：

(a)治療法、または適切な提供をしない限り、そのような請負業者のリースを引き受けることはできません。このようなデフォルトは、trusteewillが速やかに治癒することを保証します;
(B)そのような債務不履行に起因する当事者に対する実際の金銭的損失について、trusteewillがそのような請負業者リースに対して債務者以外の当事者を速やかに補償すること、または適切な保証を提供すること、および
(C)そのような契約またはリースに基づく将来のパフォーマンスの適切な保証を提供すること。

悪魔は詳細にあります：破産訴訟のかなりの量、およびナックルクランチ交渉の多くは、”治療と保証”の領域で発生します。”

どのくらいすぐにDIPが仮定するか拒否するかを決定する必要がありますか？ コード№365（d）は、第11章で、”受託者はaplanの確認の前にいつでも執行を引き受けるか拒否することができると述べています。”しかし、それはまた、”裁判所は、そのような当事者の要求に応じて契約。..このような契約またはリースを引き受けるか拒否するかどうかを指定された期間内に決定するために受託者をordeすることができます。”（不動産賃貸借契約の時間制限とこのルールを混同しないでください。）

このルールの実用的な効果は、ボールをその上に置くことです債務者の裁判所。 彼が決定を待つのに疲れているならば、それは誰が決定を下すように裁判所に依頼しなければならないかです—そして、裁判所はそれが問題が計画に最

執行契約を引き受けることは一つのことですが、それを第三者に割り当てることはかなり別のことです。 驚くべきことに、コードは両方を提供します。破産コード№365（f）を参照してください。 割り当てるには、DIPが最初に必要です（”治癒と保証”を思い出してください）。 その後、彼は”適切な譲受人による将来の業績の保証。”もう一度、十分な保証”の性質上の競合がたくさんあります。”

すべての契約が仮定と割り当ての対象となるわけではありません。破産法§365（c）は、例えば、”適用法”は、債務者以外のエンティティにorrenderingパフォーマンスからパフォーマンスを受け入れることから、当事者”を言い訳する譲渡を禁止しています。”サービス契約を考えてみましょう。 メタリカが破産に入ることになった場合、あなたはOzzfestがBarbraStreisandからのパフォーマンスを受け入れなければならないことを望んでいません。

コードは、契約を割り当てることができない場合、それを仮定することはできないとも言われているようです。

コードは、契約を割り当てるこ 第7章では、おそらくこれは理にかなっています：あなたは受託者がステージ上で歩幅を望んでいないでしょう。 しかし、メタリカは第11章の救済のためにファイルを作成し、DIPとして残っているとします。 あなたはthattheコードは、独自の取引のその仮定を禁止すべきではないと思うかもしれませんが、それは可能性があります：重要なケースでは、コードは、知的財産 165年（延宝3年）7月7日、第9代将軍-徳川家光に封ぜられた。 1999).

執行契約法の一つの注目すべき事実は、裁判所が債務者がthetransfereeであるときに何かが執行契約である場合、それは債務者が譲渡人であるときにもなければならないことをtoassumeように見えるということです。 これがそうでなければならないことは明らかではありません。 しかし、大いに注目されたケースでは、第四回路は、債務者がライセンサーだったときに技術ライセンス契約が執行契約であると判断しました。 （株）ルブリゾルエンタープライズ V.Richmond Metal Finishers Inc.,756F.2d1043(4Th Cir. 1985),cert denied,475U.S.1057(1986).

この決定は、知的財産（IP）バーのrumpusに触れました。 Ipを展開する工場の開発に多額の投資をした非債務者のライセンシーの場合を考えてみましょう。 それは、不動産に対する安全でない請求以外の何ものでもなく、その投資の価値を失う危険にさらしました。 業界の懸念に対応して、議会は、ライセンサーによる拒否にもかかわらず、nondebtorライセンシーの権利を確保するために設計された現在の§365（n）を採択しました。議会は、もちろん、単に債務者がthetransferorだった知的財産権をカバーしていないことを指定するために”執行契約”を再定義している可能性があります—しかし、そ

DIPが執行契約を前提としている場合、取引相手はすべて彼が破産前に持っていた権利、そしてもう少し: 相手方不動産に対する最優先の行政請求、または再編成された債務者に対するapost-discharge請求があります。

仮定または拒否が行われなければならないことに注意してください”裁判所の承認を受けて。”これの目的は、Dipdidが”偶然に”（またはおそらくより良い、”待ち伏せによって”）と仮定しないようにすることでした。 それはhasn’tquiteそのように働いた:計画の確認の前に仮定されるか、または拒絶されるareneither契約の質問が残る。 彼らは暗黙のうちに拒否されていることを推測しますか？ または暗黙的に仮定？ この質問に対する説得力のある答えはありません。 慎重な弁護士は、例えば、”明示的に想定されていないすべての執行契約は拒否されたとみなされる。”